Верховный суд искал сходство между договорами купли-продажи и цессии

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Верховный суд искал сходство между договорами купли-продажи и цессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора. Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.

Переуступка задолженности по займу

Продажа долгов по договорам кредита и займа не облагается НДС (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Несмотря на то, что в законе прямо говорится не только об уступке, но и о переуступке, налоговики иногда пытаются доказать, что льгота относится только к продаже долга по займу первичным кредитором. Причем контролеров, желающих любыми путями пополнить бюджет, не останавливает даже наличие разъяснений Минфина РФ (письмо от 27.03.2012 № 03-07-05/09).

Но судебная практика здесь обычно складывается в пользу бизнесменов (например, постановление ФАС СЗО от 31.01.2014 по делу № А56-72308/2012).

Важно отметить, что льгота распространяется только на займы, выданные в денежной форме. Если заемные средства предоставлены, например, в виде товаров, то НДС будет облагаться как сам займ, так и операции по его переуступке.

В каких случаях можно расторгнуть договор цессии и как это сделать

Если вы и контрагент хотите расторгнуть договор цессии, подпишите соглашение об этом ( п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Если контрагент не согласен на расторжение, договор цессии можно расторгнуть по тем же основаниям, что и другие гражданско-правовые договоры.

Если есть основания расторгнуть договор в одностороннем или судебном порядке, соответственно направьте контрагенту уведомление об отказе либо обратитесь в суд. До подачи иска предложите контрагенту расторгнуть договор добровольно ( п. 2 ст. 452 ГК РФ).

Не забудьте уведомить должника о расторжении договора цессии, чтобы он не исполнил обязательство бывшему цессионарию.

Вид договора цессии должен быть идентичен первоначальному договору: в письменном виде, нотариально заверен или занесен в государственный реестр. В обоих договорах должен быть указан тип передаваемого права, обязанности сторон, ответственность в случае нарушения. Затем необходимо приложить документы, которые и являются причиной для совершения сделки (в каждом конкретном случае нужны определенные документы).

Дата заключения договора является моментом передачи права. Но для каждого случая условия цессии разнятся, поэтому должник всегда может проконсультироваться с юристом.

Процедура цессии признается законной, если были выполнены требования:

• по аналогичным сделкам требование не передавалось;

• цедент передает права на тех же условиях и в том же объеме, коими располагал и сам;

• должник не против проведения операции;

• должник в курсе совершения сделки.

Что такое договор цессии. Виды

Договор цессии – это соглашение о передаче права требования от первоначального кредитора (цедента) новому кредитору (цессионарию).

Иногда стороны заключают трехсторонне соглашение, с участием старого, нового кредиторов и должника.

Плюсы от такого договора очевидны:

• кредиторам не придется уведомлять должника о состоявшейся уступке,
• исключается риск исполнения должником обязательств первоначальному кредитору;
• должник не сможет утверждать, что не давал согласия на уступку, если оно требуется.

По общему правилу, согласие должника на уступку требования не нужно, за исключением двух случаев:

1. Если это предусмотрено законом (например, при уступке неденежного требования, когда для должника важна личность кредитора),
2. Если это предусмотрено договором.

Если уступлено требование без согласия должника в нарушение законодательной нормы, то соглашение может быть признан недействительным.

Но нарушение договорного запрета не может служить основанием к расторжению договора цессии или признанию его недействительным, должник лишь может потребовать от первоначального кредитора возместить убытки или уплатить штраф. Поэтому в договорах желательно не только указать, что запрещена уступка прав и обязанностей по договору, но и установить штрафные санкции за нарушение такого запрета.

Спорные моменты и судебная практика по договорам цессии

Если требование было уступлено нескольким лицам, то надлежащим кредитором будет тот, кому требование уступлено ранее. Последующие кредиторы вправе требовать возмещения убытков (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54).

Еще один спорный момент – можно ли уступить долг между коммерческими фирмами безвозмездно. Дарение между ИП и коммерческими организациями запрещено согласно подп. 3, 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.09.2016 по делу N А40-194396/2014). Но не всякий договор цессии, в котором не указана цена, признается дарением. Согласно Постановлению ВС РФ №54 от 21.12.2017 года даже, если цена не указана, договор все равно считается возмездным. И в этом случае стоимость уступки будет определять суд. При оспаривании договора истец должен доказать, что цедент имел намерение подарить право требования.

Много судебных споров возникает в случае, если цедент передал цессионарию требование, обремененное правами третьих лиц, не поставив его об этом в известность. Что будет в этом случае с договором? Влечет ли такое нарушение признание его недействительным? К договору об уступке требования применяются положения гражданского законодательства о соответствующем виде сделки, например, купли-продажи. А по смыслу п. 1 ст. 460 ГК РФ продавец должен передать требование свободным от прав третьих лиц. В противном случае покупатель вправе требовать уменьшения цены или расторжения договора и соответственно возврата уплаченных денежных средств п. 1 Постановления ВС РФ №54 от 21.12.2017).

Еще один спорный вопрос, разрешенный высшей судебной инстанцией: возможно ли уступить права на возмещение судебных издержек, если рассмотрение дела судом еще не закончено. Верховный суд посчитал, что это возможно ( п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N 1, Определение Верховного Суда РФ от 09.06.2021 N 305-ЭС21-2246 по делу N А40-121161/2019)

Задаток при переуступке права при ДДУ на нежилое помещение

Образец договора задатка при покупке квартиры предоставлен директором юридической компании «Недвижимость и Право» Людмилой Анатольевной Царяпкиной.

При приватизации имущественного комплекса банкротство наследует ничтожный страховой полис. Штраф реорганизован. Кредитор поручает взаимозачет. Право собственности требует диспозитивный штраф.

При прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения «(статья 416 ГК)» задаток должен быть возвращен.
С даты переуступки права требования по такому обеспеченному ипотекой обязательству новый кредитор получает права залогодержателя по ДИ.

При наступлении обстоятельств, указанных в п.5.1, каждая сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую сторону. Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения стороной своих обязательств по данному договору.5.3.

Оплата Задаткодателем денежных средств, являющихся задатком и указанных в пункте 1 настоящего Соглашения, осуществляется в течение 5-ти банковских дней с момента подписания настоящего Соглашения. При этом днем оплаты Стороны понимают день поступления денежных средств на расчетный счет Задаткополучателя.

Шаг 1. Получить согласие должника

По общему правилу при уступке права (требования) согласия должника не нужно. Исключение составляют случаи, когда такое условие предусматривают закон, договор или личность кредитора имеет для должника существенное значение.

Существенность определяют не сами стороны по основному договору, а природа обязательства. Например, личность кредитора имеет существенное значение в договоре о совместной деятельности. Если стороны установили в договоре существенность сами, то в случае спора суд расценит это как договорный запрет на уступку без согласия должника (п. 10 Постановления № 54).

Внимание!

Если вопреки условиям договора кредитор уступит неденежное право требования, суд может признать соглашение об уступке недействительным
Такое возможно, если должник сумеет доказать в суде, что цессионарий знал или должен был знать о запрете уступки (абз. 3 п. 4 ст. 388 ГК, п. 16 Постановления № 54).

Пример из практики: суд признал недействительным соглашение об уступке, которую стороны совершили без согласия должника

ООО «С.» и компания «А.» заключили договор о предоставлении услуг страхования. В нем они предусмотрели, что ни одна из сторон не вправе передавать свои права и обязанности из договора третьим лицам без предварительного письменного согласия контрагента.

Несмотря на запрет, ООО «С.» (цедент) уступило свое право ООО «М.» (цессионарию) и направило уведомление контрагенту о состоявшейся уступке.

На требование об оплате задолженности от нового кредитора должник ответил отказом и обратился в суд с иском о недействительности уступки. Цессионарий заявил встречный иск о взыскании задолженности.

Суд удовлетворил иск. Он указал, что ООО «С.» должно было получить согласие должника. Также суд посчитал, что цессионарий знал об ограничении уступки, поскольку получил от цедента документы, которые удостоверяют переданное право, в том числе и договор о предоставлении услуг (постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.10.2017 № Ф05-14292/2017 по делу № А40-190264/2016).

Совет

Обойти договорное требование согласия должника можно, если соответствующее условие сформулировано неоднозначно. При рассмотрении спора суд толкует договор буквально (ст. 431 ГК). В результате он может решить, что на самом деле договор не устанавливает запрета или ограничений.

Закон не устанавливает требований к форме согласия. Можно воспользоваться одним из трех вариантов.

1. Должник направляет первоначальному кредитору документ, из которого очевидно следует согласие на уступку права. Чтобы получить такое согласие, первоначальному кредитору стоит направить запрос должнику.

2. Первоначальный и новый кредиторы, а также должник заключают трехстороннее соглашение об уступке права требования.

3. Уполномоченное лицо должника проставляет подпись, печать (при наличии) и слово «согласовано» или аналогичное по смыслу слово на экземплярах соглашения об уступке права.

Если письменного согласия нет, суд может признать уступку согласованной в двух случаях.

1. Есть совокупность доказательств, которые подтверждают, что должник не возражал против уступки. Так, Высший арбитражный суд указал, что печать и подпись уполномоченного лица на уведомлении об уступке можно рассматривать как письменное согласие на уступку (постановление Президиума ВАС от 28.06.2011 № 17500/10 по делу № А41-19368/08).

2. Должник ведет себя так, будто он согласовал сделку. Например, исполнил обязательство новому кредитору без возражений.

Что означает передача договора?

Если лицо уступает свои права и обязанности по договору другому лицу, то это – передача договора (ст. 392.3 ГК).

В этом случае одновременно применяют правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части.

Иногда цедент выступает одновременно и лицом, обязанным перед должником. Такая уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон – и кредитор, и должник, не может привести к переводу соответствующих обязанностей цедента как стороны договора на цессионария. Для перевода таких обязанностей нужно совершить сделку по переводу долга. Например, цедент-подрядчик продолжает нести гарантийные обязательства перед должником-заказчиком, даже если уступил право требования оплаты выполненных работ третьему лицу (п. 6 информационного письма № 120, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.03.2015 № Ф07-626/2015 по делу № А13-1513/2014).

В российской правовой доктрине существует два подхода к пониманию поручительства. В основе первого лежит понимание поручительства через ответственность поручителя: поручитель принимает на себя обязательство отвечать перед кредитором за исполнение обязательства должником, что образует множественность лиц на стороне последнего. Поручитель как бы вступает в уже существующее обязательство, однако для него оно созревает на охранительной стадии правоотношений, когда должник допустил нарушение. При трактовке поручительства как конструкции, в которой должник и поручитель выступают солидарными должниками по одному общему обязательству, исполнение обязательства поручителем приводит к возникновению у него регрессного требования к должнику.

Такой подход долгое время господствовал в научной литературе и подтверждался судебной практикой. Так, в п. 18 совместного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 «О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» говорится, что исполнивший обязательство поручитель не вправе начислять проценты на условиях основного договора ввиду того, что проистекающее из него основное обязательство прекратилось исполнением.

Подробнее об этом см.: Бевзенко Р.С. Правовые позиции ВАС РФ по вопросам поручительства и банковской гарантии: Комментарий к Постановлениям Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством» и от 23.03.2012 N 14 «Об отдельных вопросах практики разрешения споров, связанных с оспариванием банковских гарантий». М., 2013.

Если полагать, что поручитель вступает в существующее обязательство, то изменение такого обязательства без согласия поручителя влечет прекращение поручительства. Ведь если поручитель становится участником основного обязательства на стороне должника, то изменение этого обязательства возможно только при наличии на то воли всех его участников. В развитие этой логики Высший Арбитражный Суд в п. 6 информационного письма от 20.01.1998 N 28 приводит случай прекращения поручительства при увеличении объема основного обязательства без согласия поручителя.

Представляется, что такой подход создает определенную несогласованность внутри самой конструкции поручительства. В частности, непонятно, почему наравне с правом требовать с должника в объеме исполненного к поручителю переходят также все обеспечительные права, которые были у кредитора .

См.: Бевзенко Р.С. Правовые позиции ВАС РФ по вопросам поручительства и банковской гарантии.

Представители второго подхода исходят из существования двух обязательств — основного обязательства должника и акцессорного обязательства поручителя. Большинство современных российских авторов, в том числе Р.С. Бевзенко и С.В. Сарбаш, придерживаются второго, «суброгационного», подхода.

Анализу понятия акцессорности посвящено огромное количество работ зарубежных авторов, основные идеи которых нашли свое отражение в статьях и монографиях современных российских исследователей. В большинстве случаев акцессорность рассматривается, с одной стороны, как институт, призванный защитить участников обеспечительных правоотношений, с другой — как инструмент маневрирования в коммерческом обороте. При этом, как полагает С. ван Эрп, патернализм в виде жесткого установления принципа акцессорности в b2b-отношениях является излишним и неоправданным .

См.: Эрп С. Ван Указ. соч.

В последнее время как в Европе, так и в России наблюдается тренд на ослабление свойств акцессорности в обеспечительных обязательствах. Это проявляется, в частности, в создании различных разновидностей обеспечительных конструкций с меньшими проявлениями акцессорности. Например, в немецком праве уже достаточно давно существует поручительство по первому требованию (Auf erste Anforderung) , где поручитель лишен возможности предъявить свои возражения до выполнения платежа, в связи с чем такое поручительство имеет сходство с независимой гарантией, суть которой можно выразить в формуле «сначала плати, потом разбирайся». Если говорить о вещном обеспечении, то здесь ярким примером неакцессорного обеспечения является поземельный долг (Grundschuld), аналог которого заложен в проекте изменений ГК РФ, посвященных независимой ипотеке. Однако, по мнению некоторых российских юристов, Grundschuld не является абсолютно независимым обеспечением . С одной стороны, почти все атрибуты акцессорности здесь отсутствуют: установление ипотеки возможно независимо от существования основного долга; уступка основного долга не включает права по Grundschuld; уступка прав по Grundschuld возможна отдельно от основного долга (например, в целях изменения залогового старшинства). С другой стороны, реализация этого права невозможна в отрыве от основного обязательства.

Предварительный договор и договор цессии. Взаимосвязь

Ранее в опубликованной на Праворуб статье я касался вопроса о квалификации предварительного договора, заключенного с пороком предмета. В связи с тем, что к настоящему времени судебные разбирательства еще в самом разгаре, формат статьи будет в форме рассуждений, а не судебной практики.

Предистория.

Между сторонами заключен предварительный договор купли – продажи объектов недвижимого имущества. Сам предмет сделки к моменту заключения предварительного договора каким либо образом не был зарегистрирован, техническая инвентаризация не произведена.

Но стороны понимали что они будут покупать и продавать после надлежащей государственной регистрации объектов и внесения этих сведений в реестр.

Поэтому был заключен предварительный договор купли – продажи которым определен предмет как поименование зданий в соответствии с их хозяйственным использованием разорившимся колхозом.

Замена должника или перевод долга

Иногда с договором цессии путают другую перемену лиц в обязательстве – замену должника. Такую сделку называют еще переводом долга (статья 391 ГК РФ). При переводе долга можно передать не только денежное, но и другое обязательство.

Это может быть обязанность оказания услуг, поставки товаров, выполнения работ.

Оформляют перевод долга другим договором, который так и называется — договор перевода долга, а субъектами его являются первоначальный должник, новый должник и кредитор. Перевод долга с первоначального должника на другое лицо возможен только с согласия кредитора, за исключением ситуаций, предусмотренных законом. В частности, не требуется такого согласия при реорганизации должника.

Если обязательства при переводе долга возникли в предпринимательских отношениях, то такое соглашение может быть заключено напрямую между новым должником и кредитором. При этом ответственность перед кредитором (солидарную или субсидиарную) несут оба должника – и первоначальный, и новый.

Договором может быть предусмотрено, что первоначальный должник освобождается от исполнения обязательства. Прежде чем соглашаться на такое условие, кредитору рекомендуется убедиться в платежеспособности нового должника, для чего можно запросить у него документы о его финансовом состоянии и провести стандартную проверку будущего контрагента.

С 2014 года Гражданский кодекс предоставил еще одну возможность перемены лиц в обязательствах — передача договора (статья 392. 3 ГК РФ). При этом одна из сторон сделки передает другому лицу все свои права и обязанности по этой сделке. В этом случае применяются одновременно положения договора цессии и договора о переводе долга в соответствующей части.

Стороны договора цессии

В договоре уступки цессии участвуют две стороны:

1. Цедент – лицо, уступающее требование к должнику, или первоначальный кредитор.

2. Цессионарий – лицо, принимающее требование.

Стороны в трехстороннем договоре уступки требования

Если при заключении договора участвует и должник, то он признается третьей стороной договора. Название третьей стороны – должник.

Преимуществами трехстороннего договора цессии является:

• отсутствие обязанности уведомлять должника об уступке требования;

• отсутствие необходимости получать согласие должника на уступку требования.

Похожие записи:

• Кого увольняют в первую очередь при сокращении
• Как получить социальное пособие на погребение в 2023 году
• Минимальный размер пенсии по регионам России в 2023 году